83 B Wahl Aktien Optionen Nicht Qualifiziert

Founders workbench reg Stock-Based Compensation Inbetriebnahmen setzen häufig auf aktienorientierte Vergütungen, um ihre Führungskräfte und Mitarbeiter zu motivieren. Die aktienorientierte Vergütung bietet Führungskräften und Mitarbeitern die Möglichkeit, an dem Wachstum des Unternehmens teilzuhaben und, wenn es strukturiert ist, ihre Interessen an die Interessen der Aktionäre und Investoren der Gesellschaft anzupassen, ohne die Kassenbestände der Unternehmen zu verbrennen. Die Verwendung einer aktienbasierten Vergütung muss jedoch eine Vielzahl von Gesetzen und Anforderungen berücksichtigen, darunter auch Wertpapierrechtliche Aspekte (z. B. Registrierungsfragen), steuerliche Erwägungen (steuerliche Behandlung und Abzugsfähigkeit), Rechnungslegungsaspekte (Spesenabschläge, Verwässerung usw .), Gesellschaftsrechtliche Überlegungen (Treuhandverpflichtungen, Interessenkonflikte) und Investor Relations (Verwässerung, überhöhte Vergütung, Optionsneutralisierung). Die Arten der aktienbasierten Vergütung, die am häufigsten von privaten Unternehmen genutzt werden, umfassen Aktienoptionen (sowohl Anreiz als auch nicht qualifizierte) und beschränkte Aktien. Andere gemeinsame Formen der aktienbasierten Vergütung, die ein Unternehmen in Betracht ziehen kann, umfassen Aktienwertsteigerungsrechte, eingeschränkte Aktieneinheiten und Gewinnanteile (für Partnerschaften und LLCs, die nur als Personengesellschaften besteuert werden). Jede Form der aktienbasierten Vergütung hat ihre eigenen Vor - und Nachteile. Eine Aktienoption ist ein Recht, künftig zu einem Festpreis (d. H. Dem Marktwert der Aktie am Tag der Gewährung) Aktien zu kaufen. Aktienoptionen unterliegen in der Regel der Zufriedenheit der Ausübungsbedingungen, wie z. B. fortgesetzte Beschäftigung und Erreichung von Leistungszielen, bevor sie ausübbar sind. Es gibt zwei Arten von Aktienoptionen, Anreizoptionen oder ISOs sowie nicht qualifizierte Aktienoptionen oder NQOs. ISOs sind eine Schaffung des Steuerkennzeichens, und wenn mehrere gesetzliche Anforderungen erfüllt sind, erhält der Optionsnehmer eine günstige steuerliche Behandlung. Aufgrund dieser günstigen steuerlichen Behandlung ist die Verfügbarkeit von ISOs begrenzt. NQOs stellen keine besondere steuerliche Behandlung für den Empfänger. NQOs können Arbeitnehmern, Direktoren und Beratern gewährt werden, während ISOs nur an Mitarbeiter und nicht an Berater oder Nicht-Angestellte-Direktoren gewährt werden dürfen. Grundsätzlich gibt es keine Steuereffekte für den Optionsnehmer zum Zeitpunkt der Gewährung oder Ausübung einer Optionsart. Unabhängig davon, ob eine Option eine ISO oder ein NQO ist, ist es sehr wichtig, dass ein Optionsausübungspreis auf nicht weniger als 100 des fairen Marktwerts (110 im Falle eines ISO an einen 10 Aktionär) des Basiswertes festgelegt wird Um negative steuerliche Konsequenzen zu vermeiden. Bei Ausübung einer ISO erkennt der Optionsnehmer keine Erträge an, und wenn bestimmte gesetzliche Haltefristen erfüllt sind, erhält der Optionsnehmer eine langfristige Kapitalertragsbearbeitung nach dem Verkauf der Aktie. Bei Ausübung kann der Optionsnehmer jedoch der alternativen Mindeststeuer auf den Spread unterliegen (d. h. die Differenz zwischen dem Marktwert der Aktie zum Zeitpunkt der Ausübung und dem Ausübungspreis der Option). Englisch: eur-lex. europa. eu/LexUriServ/LexUri...0083: EN: HTML Wenn der Optionsnehmer die Anteile vor Erfüllung dieser gesetzlichen Haltezeiträume veräußert, tritt eine disqualifizierende Verfügung auf, und der Optionsnehmer hat zum Zeitpunkt des Verkaufs einen ordentlichen Ertrag zum Zeitpunkt der Veräußerung zuzüglich der Veräußerungsgewinne oder Verluste in Höhe des Unterschieds zwischen dem Verkaufspreis und den Wert bei Ausübung. Wenn die Anteile mit Verlust verkauft werden, wird nur der über den Ausübungspreis hinausgehende Verkaufswert in die optionalen Erträge einbezogen. Die Gesellschaft hat in der Regel einen Ausgleichsabschlag bei Veräußerung des Basiswertes, der dem Betrag des ordentlichen Ertrages entspricht, der vom Optionsnehmer anerkannt wird, wenn die oben beschriebene Haltedauer nicht erfüllt ist ISO-Haltezeit erfüllt ist. Zum Zeitpunkt der Ausübung eines NQO hat der Optionsnehmer ein Entschädigungseinkommen, das steuerlich abzugsfähig ist, in Höhe der ausgeschütteten und steuerpflichtigen Optionsrechte. Wenn die Aktie verkauft wird, erhält der Optionsnehmer eine Kapitalgewinn - oder Verlustbehandlung, die auf einer Änderung des Aktienkurses seit der Ausübung beruht. Die Gesellschaft hat in der Regel eine Entschädigung bei Ausübung der Option in Höhe des Betrags der ordentlichen Erträge, die vom Optionsnehmer anerkannt werden. Für Start-up - und Early-Stage-Unternehmen bieten Aktienoptionen für Führungskräfte und Mitarbeiter erhebliche Anreize, das Wachstum des Unternehmens zu steigern und den Unternehmenswert zu steigern, da Aktienoptionen den Mitbewerbern die Möglichkeit bieten, sich direkt über die Optionen hinweg direkt und indirekt auszutauschen Preis. Diese Anreize dienen auch als starkes Mitarbeiter-Retention-Tool. Auf der anderen Seite beschränken oder beseitigen die Aktienoptionen das am meisten benachteiligte Risiko für den Optionsnehmer und können unter bestimmten Umständen ein riskanteres Verhalten fördern. Darüber hinaus kann es schwierig sein, die Performance-Anreize, die Aktienoptionen bieten, wenn der Wert der Aktie unter den Option Ausübungspreis fällt (d. H. Die Optionen sind unter Wasser). In vielen Fällen wird ein Mitarbeiter bis zum Zeitpunkt des Kontrollwechsels keine Option ausüben, und zwar nicht das beste steuerwirksame Ergebnis für den Optionsnehmer (alle Erlöse werden zu den ordentlichen Ertragsteuersätzen besteuert) Wobei der Optionsnehmer die volle Ausbreitung seiner Auszeichnung mit geringem oder keinem Nachteilrisiko erkennen kann. Start-up und frühen Stadium Unternehmen können auch wählen, so genannte frühe Ausübung oder California Stil Optionen zu gewähren. Diese Prämien, die im Wesentlichen eine Mischung aus Aktienoptionen und eingeschränkten Beständen sind, erlauben es dem Stipendiaten, nicht genutzte Optionen zum Erwerb von Aktien mit beschränktem Bezugsrecht auszuüben, die denselben Ausübungsbeschränkungen unterliegen. Eingeschränkte Bestände sind Aktien, die unter Ausschluss der Gewährleistung stehen und verfällt, wenn die Gewährleistung nicht erfüllt ist. Beschränkte Aktien können Arbeitnehmern, Direktoren oder Beratern gewährt werden. Mit Ausnahme der Zahlung des Nennwerts (eine Anforderung der meisten Gesellschaftsrechtsgesetze) kann die Gesellschaft die Aktie sofort gewähren oder einen Kaufpreis bei oder unter dem Marktwert erfordern. Damit das Verfallsrisiko für den Bestand verfällt, ist der Empfänger verpflichtet, Erfüllungsbedingungen zu erfüllen, die auf einer kontinuierlichen Beschäftigung über einen Zeitraum von Jahren und zur Erreichung vorgefertigter Leistungsziele beruhen können. Während der Sperrfrist gilt die Aktie als ausstehend und der Empfänger kann Dividenden und Stimmrechte ausüben. Ein Empfänger von beschränkten Vorräten wird zum ordentlichen Ertragsteuersatz besteuert, vorbehaltlich der Steuereinbehaltung, zum Wert der Aktie (abzüglich aller für die Aktie gezahlten Beträge) zum Zeitpunkt der Vesting. Alternativ kann der Empfänger eine Steuer-Code-Sektion 83 (b) Wahl mit dem IRS innerhalb von 30 Tagen nach Erteilung, um den gesamten Wert des beschränkten Bestandes (abzüglich jeglichen Kaufpreises bezahlt) zum Zeitpunkt der Gewährung und sofort beginnen die Veräußerungsgewinne Halten. Diese 83 (b) Wahl kann ein nützliches Werkzeug für Start-up-Führungskräfte sein, weil die Aktie im Allgemeinen eine niedrigere Bewertung zum Zeitpunkt der erstmaligen Gewährung als zu den zukünftigen Wartezeiten hat. Bei einem Verkauf der Aktie erhält der Empfänger eine Kapitalgewinn - oder Verlustbehandlung. Dividenden, die während des Erwerbs der Aktie gezahlt werden, werden als steuerpflichtige Entschädigungseinkünfte besteuert. Dividenden, die in Bezug auf das Grundkapital gezahlt werden, werden als Dividenden versteuert und es ist kein Steuerabzug erforderlich. Die Gesellschaft hat in der Regel eine Entschädigung in Höhe des vom Empfänger anerkannten ordentlichen Ertrages. Eingeschränkte Bestände können dem Empfänger höhere Vor - und Nachteile bieten als Aktienoptionen und werden zum Zeitpunkt des Kontrollwechsels als weniger verwässernd für Aktionäre angesehen. Jedoch kann der eingeschränkte Bestand vor dem Verkauf oder dem anderen Realisierungsereignis in Bezug auf den Bestand eine Out-of-pocket Steuerpflicht für den Empfänger ergeben. Sonstige bestandsorientierte Vergütungsbetrachtungen Vor der Umsetzung eines aktienbasierten Vergütungsprogramms ist es wichtig, die Ausübungspläne und die Anreize, die durch solche Pläne verursacht werden, zu berücksichtigen. Die Unternehmen können sich im Laufe der Zeit für die Gewinnung von Prämien entscheiden (z. B. die Gewährleistung aller zu einem bestimmten Zeitpunkt oder in monatlichen, vierteljährlichen oder jährlichen Tranchen), basierend auf der Erreichung vorgegebener Leistungsziele (entweder Unternehmens - oder Einzelleistun - gen) Zeit - und Leistungsbedingungen. In der Regel wird die Ausübungsfrist drei bis vier Jahre betragen, wobei das erste Ausübungsdatum nicht früher als der erste Jahrestag der Gewährung erfolgt. Die Unternehmen sollten auch besonders darauf achten, wie die Preise im Zusammenhang mit einem Wechsel in der Kontrolle des Unternehmens behandelt werden (z. B. wenn das Unternehmen verkauft wird). Die meisten breit angelegten Aktienbeteiligungspläne sollten dem Verwaltungsrat in dieser Hinsicht beträchtliche Flexibilität verleihen (d. H. Diskretion, um die Ausübung (ganz oder teilweise) zu beschleunigen, die Prämien in Auszeichnungen des Erwerberbestandes zu verlagern oder einfach zum Zeitpunkt der Transaktion zu kündigen). Pläne oder einzelne Prämien (insbesondere Auszeichnungen mit Führungskräften) können jedoch häufig spezifische Änderungen in den Kontrollbestimmungen beinhalten, wie eine vollständige oder teilweise Beschleunigung der nicht gezahlten Zuschüsse und eine doppelte Trigger-Vesting (dh wenn die Auszeichnung von der übernehmenden Gesellschaft übernommen oder fortgesetzt wird) Wird die Gewährleistung eines Teils des Zuschusses beschleunigen, wenn die Beschäftigten ohne Angabe von Gründen innerhalb eines bestimmten Zeitraums nach dem Schließen (typischerweise von sechs bis 18 Monaten) beendet werden. Die Unternehmen sollten sorgfältig sowohl die Anreize als auch die remanenten Effekte ihrer Veränderung der Kontrollvorschriften und (ii) alle Fragen der Investor Relations berücksichtigen, die sich aus der Beschleunigung der Sperrung im Zusammenhang mit einem Kontrollwechsel ergeben können, da eine solche Beschleunigung den Wert herabsetzen kann Ihrer Investition. Es gibt eine Reihe von Schutzbestimmungen, die ein Unternehmen erwägen will, in seine Mitarbeiter-Eigenkapitalunterlagen einzubeziehen. Begrenztes Fenster zur Ausübung von Aktienoptionen Nachbeendigung Wenn die Beschäftigung mit Grund beendet wird, sollten Aktienoptionen vorsehen, dass die Option sofort beendet wird und nicht mehr ausübbar ist. Ebenso sollte in Bezug auf beschränkte Aktien die Ausübungsfrist eingestellt werden, und es sollte ein Rückkaufrecht bestehen. In allen anderen Fällen sollte in der Optionsvereinbarung die Nachfrist festgelegt werden. Typischerweise sind nach Beendigung Perioden in der Regel 12 Monate im Falle von Tod oder Behinderung und 1-3 Monate im Falle der Kündigung ohne Grund oder freiwillige Kündigung. In Bezug auf beschränkte Vorräte sollten private Unternehmen immer Rückkaufrechte für nicht gezahlte und nicht genutzte Aktien halten. Unbestätigte (und im Falle einer Kündigung aus wichtigem Grund verbleibende) Aktien sind grundsätzlich zum Rückkauf entweder zu Anschaffungskosten oder zum niedrigeren beizulegenden Zeitwert oder zum niedrigeren beizulegenden Zeitwert zu bewerten. In Bezug auf Aktien und Aktien, die nach der Ausübung von Optionsrechten begeben werden, behalten einige Unternehmen ein Rückkaufrecht zum fairen Marktwert bei Kündigung unter allen Umständen (außer einer Kündigung aus wichtigem Grund), bis der Arbeitgeber öffentlich gezahlt wird Unter begrenzteren Umständen, wie zB die freiwillige Beendigung des Arbeitsverhältnisses oder des Konkurses. Unternehmen sollten generell die Rücknahme von Aktien innerhalb von sechs Monaten nach der Ausübung (oder Ausübung) vermeiden, um eine ungünstige Rechnungslegung zu vermeiden. Verweigerungsrecht Als weiteres Mittel, um sicherzustellen, dass ein Unternehmensbestand nur in relativ wenigen freundschaftlichen Händen bleibt, haben private Unternehmen oftmals ein erstes Ablehnungsrecht oder erstes Angebot in Bezug auf irgendwelche geplanten Überweisungen durch einen Mitarbeiter. Im Allgemeinen enthalten diese, dass ein Mitarbeiter vor der Übertragung von Wertpapieren an einen nicht verbundenen Dritten die Wertpapiere zum Verkauf an den Gesellschafter-Emittenten und gegebenenfalls andere Gesellschafter der Gesellschaft zu den gleichen Bedingungen anbieten muss, wie sie dem nicht verbundenen Dritten angeboten werden. Erst nachdem der Arbeitnehmer das Recht der ersten Ablehnung eingehalten hat, kann der Arbeitnehmer den Bestand an einen solchen Dritten verkaufen. Selbst wenn ein Arbeitgeber nicht ein Erstversagungsrecht in Erwägung zieht, dürften externe Risikokapitalgeber auf diese Art von Bestimmungen bestehen. Drag Along Rechte Private Unternehmen sollten auch über eine so genannte Drag-entlang-Recht, die in der Regel vorsieht, dass ein Inhaber des Unternehmens Aktien werden vertraglich verpflichtet, gehen zusammen mit großen Unternehmenstransaktionen wie ein Verkauf des Unternehmens, unabhängig von der Struktur, solange die Inhaber eines bestimmten Prozentsatzes der Arbeitgeber-Aktie für das Geschäft ist. Dadurch wird verhindert, dass einzelne Aktionärinnen und Aktionäre eine wesentliche Unternehmenstransaktion behindern, indem sie beispielsweise gegen den Deal stimmen oder Dividendenrechte ausüben. Auch hier riskieren Wagniskapitalgeber häufig diese Art von Vorsorge. Document DriverCadwalader Cadwalader: Älteste kontinuierlich arbeitende Kanzleien in den Vereinigten Staaten. I. Einleitung Am 17. September 2015 verabschiedeten das IRS und das Finanzministerium die endgültigen, vorübergehenden und vorgeschlagenen Verordnungen gemäß § 871 (m) des Internal Revenue Code (zusammenfassend die ldquonew-Vorschrift), die die Regeln für die Einbehaltung von ldquodividend-Äquivalenten vorsehen Zahlungen auf Derivate, die sich auf US-Aktien beziehen. 1 Im Allgemeinen schränken die Regeln die Klasse von Derivaten ein, die nach den Verordnungsvorschlägen 2013 (der ldquo2013 vorgeschlagenen Regelungen) einer Quellensteuer unterworfen worden wären. 2 Nach den neuen Verordnungen ist ein ldquosimple contractrdquo keinem Vorbehalt unterworfen, es sei denn, sein Delta beträgt 0,80 oder mehr, wohingegen nach den vorgeschlagenen Verordnungen 2013 die Verrechnungssteuer verhängt worden wäre, wenn das Delta mindestens 0,70 betragen würde. 3 Die neuen Regelungen bedürfen jedoch noch der Einbehaltung von ldquoprice return onlyrdquo Derivaten, die keine Dividendenzahlungen vorsehen. 4 Darüber hinaus verzögern die neuen Verordnungen den Zeitpunkt des Inkrafttretens, der nach den vorgeschlagenen Verordnungen 2013 gelten würde. Nach den neuen Verordnungen wird die Veräußerung von Aktienderivaten, die nach 2016 begeben werden, verhängt. 5 Die 2013 vorgeschlagenen Regelungen hätten sich auf alle Zahlungen eines Aktienderivats nach 2015 beziehen, unabhängig davon, wann das Derivat abgeschlossen wurde. Einige der wichtigsten Aspekte der neuen Vorschriften sind: höhere Delta-Schwelle von 0,80. Wie oben erwähnt, erhöhen die neuen Vorschriften die Delta-Schwelle für einen ldquosimplerdquo Vertrag, um festzustellen, ob ein Aktienderivat unterliegt der Einbehaltung von 0,80, von 0,70 in der 2013 vorgeschlagenen Vorschriften. 6 Ein einfacher Vertrag ist ein Derivat, für das die Zahlungen unter Bezugnahme auf eine einzige feste Anzahl von Aktien berechnet werden, die bei der Ausgabe des Derivats festgestellt werden kann und die eine einzelne Fälligkeit oder einen einzigen Ausübungstermin hat, für den alle Beträge (außer Etwaige Vorauszahlungen oder periodische Vorauszahlungen) in Bezug auf das zugrunde liegende Wertpapier berechnet werden. 7 Besondere Bestimmungen für komplexe Verträge. Die neuen Regelungen gelten nicht für den 0.80 Delta-Test auf ldquokomplexe Kontrakte (d. H. Alle anderen Derivate als einfache Verträge). Stattdessen verabschieden die neuen Verordnungen einen ldquosubstantial equivalencerdquo Test, der die Wertveränderung eines komplexen Vertrags mit der Wertveränderung der Aktien der Equity-Sicherheit verglichen, die zur Absicherung des Derivats über eine Erhöhung oder Verringerung des Preises der Aktien gehalten werden Um eine Standardabweichung. 8 Ist die proportionale Differenz zwischen (1) der Wertveränderung des komplexen Kontrakts und der Wertveränderung des Sicherungsgeschäfts nicht größer als (2) die Wertveränderung eines einfachen Vergleichsverhältnisses in Bezug auf dieselben Aktien mit einem Delta Von 0,80 und die Veränderung des Wertes seiner Absicherung, dann ist der komplexe Vertrag im Wesentlichen gleichbedeutend mit den zugrunde liegenden Wertpapieren und Dividenden gleichwertige Zahlungen in Bezug auf sie unterliegen der Einbehaltung. 9 Tag-ein Delta-Test. Die neue Regelung testet bei der Erstausstellung ein Derativersquos Delta (oder eine wesentliche Äquivalenz). 10 Im Gegensatz dazu haben die vorgeschlagenen Regelungen in der Regel ein Derativersquos Delta geprüft, jedes Mal, wenn ein Ausländer das Derivat erwirbt und jedes Mal, wenn eine Dividende gezahlt wurde, oder (bei kurzfristigen Derivaten) das Derivat veräußert wurde. Der Tag-ein-Delta-Test macht es für Steuerzahler leichter, Ableitungen zu identifizieren, die dem Einbehalt unterliegen. Wandelschuldverschreibungen. Obwohl die neuen Regelungen für Wandelschuldverschreibungen gelten (wie die 2013 vorgeschlagenen Regelungen), wird die Kombination der gestiegenen 0,80 Delta-Schwelle und der Tag-ein-Delta-Test haben die Wirkung der Befreiung der meisten traditionellen Wandelschuldverschreibungen, weil sie in der Regel Deltas niedriger Als 0,80 bei der Emission. Zurückhaltung auf Preisrückgabe Derivate. Wie oben erwähnt, behalten die neuen Regelungen die Regel in den 2013 vorgeschlagenen Verordnungen, die die Einbehaltung eines Aktienderivats, das den 0,80 Delta-Test oder den wesentlichen Äquivalenztest erfüllt, auch dann fordern, wenn das Derivat keine Dividendenzahlungen vorsieht Dividendenzahlungen sind sogar in einem Vertrag, der sie nicht vorsieht, implizit. 11 Wie im Folgenden erörtert, sind wir der Auffassung, dass diese Regel weiterhin gesetzliche und steuerliche Fragen enthält. Vereinfachte Regeln für die Festlegung des Betrags einer Dividendenzahlung mit Quellenvorbehalt. Im Rahmen der vorgeschlagenen Verordnungen 2013 war der Betrag der Dividendeäquivalenzzahlung, der dem Quellensteuern unterliegt, gleich dem pro dividendenberechtigten Dividendenbetrag in Bezug auf das zugrundeliegende Wertpapier, multipliziert mit der Anzahl der Aktien des Basiswertes, auf die im Vertrag verwiesen wird, multipliziert mit dem Delta Zum Zeitpunkt der Ermittlung des Dividendenäquivalents. Die Ermittlung des Deltas bei jeder Ermittlung des Dividendenäquivalents wäre als Verwaltungsaufgabe besonders schwierig gewesen. Die neuen Regelungen verlangen, dass delta erst zum Zeitpunkt der Ausgabe eines Derivats ermittelt wird. 12 Zurückhaltung auf kurzfristige Optionen. Die neuen Regelungen verhängen eine Aktienoption mit einem Delta von 0,80 oder mehr, auch wenn die Option eine Laufzeit von einem Jahr oder weniger hat und nicht ausgeübt wird. Die 2013 vorgeschlagenen Verordnungen erforderten keine Einbehaltung vergangener kurzfristiger Optionen. Vermutungen für kombinierte Transaktionen. Die 2013 vorgeschlagenen Regelungen verlangten von einem Quellensteuerbeauftragten, auf einem Aktienderivat zurückzuhalten, das den Delta-Test nicht bestanden hat, wenn nach der Verwendung von ldquoreasonable Diligence rdquo der Quellenhalter zu dem Schluss kam, dass das Derivat in ldquoin-Verbindung mit einem anderen Derivat und in Kombination mit den Derivaten eingegangen war Erfüllt den Delta-Test. Die neue Regelung behält diese Regel, 13 aber fügen Sie zwei hilfreiche Vermutungen für Short-Party-Broker. Erstens kann ein Short-Party-Broker vermuten, dass Transaktionen nicht in Verbindung mit einander eingegangen werden, wenn das Long-Party die Transaktionen in getrennten Konten hält, solange der Broker nicht über die tatsächliche Kenntnis, dass die lange Partei die separate Konten verwendet Abschnitt 871 (m) zu vermeiden oder die Geschäfte im Zusammenhang miteinander zu schließen. 14 Zweitens kann ein Short-Party-Broker vermuten, dass Geschäfte nicht miteinander verbunden werden, wenn sie mindestens zwei Geschäftstage voneinander entfernt sind, solange der Makler nicht über die tatsächlichen Kenntnisse der Geschäfte verfügt Verbindung miteinander. 15 Diese Vermutungen gelten nicht für lange Parteien 16, so dass alle Geschäfte, die miteinander in Verbindung gebracht werden, zusammengefasst sind, um festzustellen, ob eine lange Partei gemäß Abschnitt 871 (m) steuerpflichtig ist, Vorteile von einer Vermutung, kann diese Steuer nicht durch Quellensteuer erhoben werden. Qualifizierte Indizes. Derivate, die sich auf einen ldquoqualifizierten Index beziehen, unterliegen nach § 871 (m) keiner Einbehaltung. 17 Die neuen Regelungen prüfen, ob ein Index ein qualifizierter Index am ersten Geschäftstag des Kalenderjahres ist, in dem ein Derivat ausgegeben wird, wohingegen die vorgeschlagenen Regelungen in der Regel bei jedem Erwerb eines Derivats erforderlich sind. 18 Die neuen Regelungen beibehalten in der Regel die Definition der ldquoqualifizierten index. rdquo Die neuen Regelungen entfernen jedoch die Anforderung in den 2013 vorgeschlagenen Regelungen, dass jede Neuausrichtung des Index auf objektive Regeln basieren, so dass die SampP 500 Index und andere wichtige Aktienindizes, die Die auf subjektiven Kriterien beruhen, um qualifizierte Indizes zu qualifizieren. 19 Die neuen Regelungen gestatten es auch, dass Indizes als qualifizierte Indizes qualifiziert sind, wenn sie durch Futures oder Optionskontrakte, die an bestimmten Devisen - oder Handelsscheinen handeln, referenziert werden, wenn die US-Aktien weniger als 50 ihrer Gewichtung ausmachen. 20 Die vorgeschlagenen Verordnungen erforderten einen Index, der durch Futures - oder Optionskontrakte, die an einer inländischen Wertpapierbörse oder einer Handelsstelle handeln, referenziert werden kann. Kein Vorbehalt bis zur Zahlung oder Abrechnung. Die neuen Regelungen verlangen nicht, dass eine kurze Partei auf einer ausländischen langjährigen Partei zurückbehält, bis eine Zahlung im Rahmen des Derivats erfolgt oder eine abschließende Abwicklung des Derivats erfolgt. Diese Regel ist weniger belastend als die analoge Regel in den Verordnungsvorschlägen 2013, wonach die Makler verpflichtet gewesen wären, während der Laufzeit des Derivats Steuern auf Dividendenausgleichszahlungen einzuziehen und zu erlassen, auch wenn keine Zahlungen geleistet wurden. Allerdings verlangen die neuen Regelungen (wie die 2013 vorgeschlagenen Regelungen) die Einbehaltung einer endgültigen Abwicklung (einschließlich eines Ausfalls einer Option), auch wenn der Einlöser nicht verpflichtet ist, eine Zahlung an die ausländische Gegenpartei zu leisten. 22 Keine Delta-Regel. Die neuen Regelungen beseitigen die Regel im Rahmen der 2013 vorgeschlagenen Regelungen, wonach ein Derivat mit einem konstanten Delta mit einem Delta von 1,0 gegenüber einer angepassten Anzahl von Aktien behandelt wurde. So werden beispielsweise Dividendenäquivalenzzahlungen an einem Swap, die 100 Aktien von IBM betreffen und ein konstantes Delta von 0,50 aufweisen, im Regelfall nach den neuen Regelungen nicht einbehalten, während die 2013 vorgeschlagenen Regelungen diesen Swap als Referenz für 50 Aktien behandelt hätten Von IBM und mit einem Delta von 1,0. Kein Abzug bei qualifizierten Derivathändlern. Um das Potenzial für Mehrfachbezüge in einem einzigen Strom von Dividenden zu verringern, erlauben die neuen Regelungen ausländischen Effektenhändlern und ausländischen Banken, dass sie nicht daran gehindert werden, Dividenden und Dividendenausgleichszahlungen einzubehalten, indem sie sich verpflichten, bei der Übernahme dieser Beträge die primäre Einbehaltung und die Berichterstattung zu übernehmen Durch die Kunden. 23 Verzugsdatum. Wie bereits erwähnt, ist nach den neuen Regelungen ein Quellensteuerabzug für die nach 2016 ausgegebenen Aktienderivate erforderlich. 24 Die 2013 vorgeschlagenen Regelungen hätten sich auf alle Zahlungen eines Aktienderivats nach 2015 beziehen, unabhängig davon, wann das Derivat abgeschlossen wurde. Teil II dieses Memorandums diskutiert die Geschichte und Zweck des Abschnitts 871 (m). Teil III erörtert die neuen Regelungen. II. Die Geschichte und Zweck des § 871 (m) Die Zahlung von UD-Dividenden an Ausländer unterliegt in der Regel einer 30 U. S. Quellensteuer. 25 Im Gegensatz dazu waren die Zahlungen unter den meisten Aktienderivaten in der Vergangenheit nicht einbehalten worden, auch wenn sie von einer US-Quelldividende abhängig waren oder unter Bezugnahme auf diese ermittelt wurden. 26 Dividendenausschüttungen bei Aktien-Swaps in Bezug auf U. S.-Beteiligungspapiere waren daher im Regelfall nicht einbehalten. In den frühen 2000er Jahren, mehrere Banken eingegangen ldquoyield-Erweiterung Strategienrdquo mit ausländischen Hedge-Fonds, die Derivate verwendet, um Dividendeneinziehung auf US-Aktien zu beseitigen. Im Rahmen dieser Strategien hat ein ausländischer Hedgefonds seine US-Aktien einer Bank kurz vor dem Börsengang der Dividende einer Dividende übergeben und dann einen Aktien-Swap mit der Bank abschließen, die die Aktie referenziert hat, wodurch die wirtschaftliche Fundamentalität der Aktie beibehalten wird . Dies ermöglichte es dem Fonds, Ersatz-Dividendenzahlungen im Rahmen des Aktien-Swaps ohne Quellensteuer zu erhalten und die Aktie kurz nach der Dividendenzahlung wieder zu erwerben. Ein Bericht des Senatsquos Ständiger Unterausschuss für Untersuchungen, der diese Transaktion vorstellt, führte zu dem Erlass des Abschnitts 871 (m). 27 Nach § 871 (m) unterliegt eine Dividendenäquivalenzzahlung an einen Ausländer im Rahmen eines Equity-Swaps einer 30 US-Verrechnungssteuer, wenn: der Ausländer die zugrunde liegende Aktie im Zusammenhang mit der Transaktion (dh der zugrunde liegenden Aktie ldquocrossed inrdquo ) Die Gegenpartei hat die zugrunde liegende Aktie bei der Kündigung der Transaktion an den Ausländer übergeben (dh der zugrundeliegende Bestand ldquocrossed outrdquo) Der zugrunde liegende Bestand war nicht einfach auf einem etablierten Wertpapiermarkt handelbar oder der zugrunde liegende Bestand wurde als Sicherheit für den Ausländer im Zusammenhang mit die Transaktion. 28 Die gesetzliche Sprache des Abschnitts 871 (m) erzwingt somit die Zurückhaltung einer begrenzten Gruppe von Equity-Swaps, die wie die Renditeerhöhungsstrategien der frühen 2000er Jahre Anhaltspunkte für die tatsächliche Bestandsaufnahme durch einen Ausländer durch einen Agenten aufweisen. § 871 (m) gibt der IRS-Behörde ferner die Möglichkeit, andere Swaps zu identifizieren, die einer Quellensteuer unterliegen sollten, und legt für jeden Equity-Swap ab dem 18. März 2012 die Quellensteuer auf, mit der Ausnahme, dass Verordnungen erlassen werden, die den Equity-Swap vorsehen Hat nicht das Potential für Steuervermeidung. 29 Die IRS hat die Frist von 18. März 2012 wiederholt verlängert, und die neuen Regelungen verlängern die Frist bis 2017, woraufhin der Delta-Test und der wesentliche Äquivalenztest die vier oben beschriebenen gesetzlichen Faktoren ersetzen, um festzustellen, ob eine Transaktion das Potenzial hat Steuerumgehung. 30 Schließlich ermächtigt § 871 (m) die IRS, die Verrechnungssteuer auf ldquoany andere Zahlungsmittel festzulegen, die sie bestimmt, im wesentlichen ähnlich wie Zahlungen, die ansonsten dem Einbehalt nach § 871 (m) unterliegen. 31 Die neuen Verordnungen nutzen diese Befugnis, um alle US-Aktienderivate einschließlich der Schuldinstrumente mit eingebetteten, an Aktien gebundenen Komponenten und nicht nur von Equity-Swaps mit Quellensteuer zu belegen. Die neuen Regelungen behalten eine nominale Unterscheidung zwischen ldquonographischen Hauptverträgen (d. H. Swaps) und anderen ldquoquerverbundenen Instrumenten, rdquo aber die Regeln gelten gleichermaßen für beide Klassen von Instrumenten. Dieses Memorandum bezieht sich auf beide Kategorien als Aktienderivate. Im Jahr 2012 hat die IRS eine erste Reihe von vorgeschlagenen Verordnungen nach Abschnitt 871 (m). 32 Als Reaktion auf eine beträchtliche Kritik der Marktteilnehmer zog das IRS im Jahr 2013 die vorgeschlagenen Verordnungen zurück und erließ den Verordnungsvorschlag 2013. 33 Die neuen Verordnungen überarbeiten und vervollständigen den vorgeschlagenen Verordnungsvorschlag 2013 und enthalten Regeln für den wesentlichen Äquivalenztest und qualifizierte Derivatehändler in befristeter und vorgeschlagener Form. III. Die Neuregelungen A. Allgemein Im Rahmen der neuen Regelungen sind alle Aktienderivate nach § 871 (m) potenziell einer Einbehaltung unterworfen. Um festzustellen, ob ein Eigenkapitalderivat nach § 871 (m) einbehalten wird, wird der Delta-Test (bei einfachen Kontrakten) oder der wesentliche Äquivalenztest (bei komplexen Kontrakten) auf das Derivat am Anfang oder auf eine spätere wesentliche Änderung des Wertes angewendet Derivat. 34 Wenn das Derivat die entsprechende Prüfung erfüllt, unterliegt die Dividendenzahlung in Bezug auf das Derivat bei Zahlung oder bei Beendigung des Derivats (einschliesslich durch Versatz oder Erlöschen) einer 30 Quellensteuer (oder weniger im Rahmen eines Steuerabkommens) ). Wenn das Derivat dem Delta-Test oder dem wesentlichen Äquivalenztest bei der Emission nicht genügt, unterliegt es niemals einer Einbehaltung (es sei denn, es ist wesentlich modifiziert und das wesentlich modifizierte Derivat unterliegt dem Abschnitt 871 (m)). 35 B. Der Delta-Test für einfache Verträge Der Delta-Test gilt nur für einfache Verträge. 36 Ein Derivat ist ein einfacher Vertrag, wenn: alle zu zahlenden oder erhaltenen Beträge bei Fälligkeit, bei Ausübung oder sonstige Zahlungsfeststellungstermine in Bezug auf die zugrunde liegende Eigenkapitalsicherheit unter Bezugnahme auf eine einzige feste Anzahl von Aktien der Gesellschaft berechnet werden Eigenkapitalsicherheit Die Anzahl der Aktien des zugrunde liegenden Eigenkapitals kann bei der Erteilung des Kontrakts ermittelt werden. Das Derivat hat ein einziges Laufzeit - oder Ausübungsdatum, für das alle Beträge (abgesehen von einer Vorauszahlung oder periodischen Zahlungen) erforderlich sind Berechnet in Bezug auf die zugrunde liegende Eigenkapitalsicherheit. 37 Zu diesem Zweck ist die Anzahl der Aktien eines Basiswertes im Allgemeinen die im Vertrag angegebene Anzahl der Aktien des Basiswertes. Wenn jedoch die Transaktion diese Zahl um einen Faktor oder Bruch modifiziert oder auf andere Weise den Betrag einer Zahlung verändert, wird die Zahl so angepasst, dass der Faktor, der Bruchteil oder eine andere Modifikation berücksichtigt wird. 38 Wenn also die lange Partei einer Transaktion Zahlungen auf der Grundlage von 200 der Aufwertung von 100 Aktien hält oder leistet, beträgt die Anzahl der Aktien des zugrunde liegenden Wertpapiers 200 Aktien. Ein Vertrag hat einen einzigen Ausübungszeitpunkt, auch wenn er vom Inhaber jederzeit am oder vor dem Ablauf des Vertrages ausgeübt werden kann. 39 So ist eine Option im amerikanischen Stil ein einfacher Vertrag, auch wenn die Option vom Inhaber jederzeit oder vor Ablauf der Option ausgeübt werden kann, solange die nach der Option fälligen Beträge unter Bezugnahme auf einen einzigen bestimmt werden , Feste Anzahl der Aktien am Ausübungstag. Wenn ein einfacher Vertrag ein Delta von 0,80 oder mehr hat, unterliegt er einer Einbehaltung gemäß § 871 (m). 40 Delta ist das Verhältnis der Veränderung des Marktwertes eines Derivats zu einer kleinen Veränderung des Marktwertes der Anzahl der Aktien des Aktienwertes, auf den sich das Derivat bezieht. 41 Je höher ein derivativersquos delta, desto besser der Marktwert des Fair Value dem Marktwert des Basiswertes nach, und desto wirtschaftlicher ist er dem Underlying. Ein ldquodelta onerdquo-Derivat verfolgt den Basiswert auf Dollar-Dollar-Basis. Nach den neuen Vorschriften wird das Delta eines Derivates nur bei der Emission des Derivats getestet. 42 Diese Regel vereinfacht zwar die vorgeschlagenen Verordnungen (die, wie oben erwähnt, ein Derivatqua-Delta bei mehreren Gelegenheiten getestet hat), die unglückliche Folge davon, dass Optionen und andere Derivate, die an einer Börse notiert sind, Zähler-Analoga. Eine aufgelistete Option wird jedes Mal, wenn sie von der Börse erworben wird, behandelt (und nicht, wenn sie aufgeführt ist), und aufgrund der Art und Weise, in der die gehandelten Optionen gehandelt werden, kann eine Übertragung einer aufgeführten Option auch als Emission behandelt werden Die neuen Vorschriften. Somit muss das Delta einer aufgelisteten Option im Allgemeinen geprüft werden, jedes Mal, wenn ein Ausländer die Option von der Börse erwirbt, und kann auch jedes Mal geprüft werden, wenn die Option anschließend auf einen Ausländer übertragen wird, wohingegen das Delta eines Over-the - Wenn die Option zuerst verkauft wird. (Wenn die Option im Freiverkehr nachträglich erheblich geändert wird, wird sie zum Zeitpunkt der Änderung als neu ausgegeben und das geänderte Instrument wird zum Zeitpunkt der Änderung neu bewertet.) 43 Ähnlich, wenn ein Emittent auflistet Eine Klasse von aktiengebundenen Schuldverschreibungen an einer Börse, und die Anleger die Noten von der Börse zu unterschiedlichen Zeitpunkten kaufen, werden die Schuldverschreibungen bei jeder Akquisition (und nicht bei der Notierung der Schuldverschreibungen) behandelt. Das Delta eines Aktienderivats, das in ein Schuldinstrument oder ein anderes Derivat eingebettet ist, wird ohne Berücksichtigung von Änderungen des Marktwerts der Komponenten des Schuldtitels oder anderer Derivate, die nicht direkt mit dem Eigenkapitalinstrument des Instruments Wie zum Beispiel die Schuldkomponente eines Wandelschuldverschreibungsinstruments). 44 Die neuen Regelungen sehen eine Regel der Verwaltungsbequemlichkeit für Derivate mit mehr als neun Referenzaktien vor. Wenn die Short-Partei eine börsengehandelte Sicherheit (wie einen börsengehandelten Fonds) als Hedge hält und die börsengehandelten Sicherheitsreferenzen im Wesentlichen alle zugrundeliegenden Wertpapiere verwenden, wird anstelle der Berechnung eines separaten Deltas für jeden Bezugszeitpunkt die Short-Partei kann die derivativersquos Delta in Bezug auf die Hecke zu berechnen. 45 Kurze Parteien von indexgebundenen Derivaten können diese Regel hilfreich finden, wenn der Referenzindex kein ldquoqualifizierter Indexstand ist (wie nachstehend in Teil III. H.1 beschrieben). Wie oben erwähnt, enthielten die vorgeschlagenen Regelungen für 2013 einen Schwellenwert von 0,70 Delta, und die neuen Vorschriften erhöhten diese Schwelle auf 0,80. Wir vermuten, dass die IRS und die Finanzabteilung immer die abschließende Regelung erwarteten, um einen 0.80 Deltastandard zu verwenden. Achtzig Prozent ist eine gemeinsame Schwelle für steuerliche Zwecke 46 70 ist nicht. Darüber hinaus verwenden Praktiker oft einen 80-Delta-Standard, um festzustellen, ob eine Partei eines Derivats ldquokonstruktiv einen finanziellen Vermögenswert unter Abschnitt 1260 besitzt. Es wäre seltsam gewesen, einen niedrigeren Standard gemäß Abschnitt 871 (m) anzuwenden als der Standard, der verwendet wird, um konstruktives Eigentum zu testen . 47 C. Der substanzielle Äquivalenztest für komplexe Kontrakte Ein Derivat, das auf eine US-amerikanische Wertpapiersicherheit verweist und nicht als einfacher Vertrag gilt, wird in den neuen Regelungen als ldquocomplexrdquo-Vertrag bezeichnet. 48 Zum Beispiel, wenn ein Derivat einen Ausländer mit 200 von einem Referenz-stockrsquos upside, vorbehaltlich einer Obergrenze, und 100 der Referenz stockrsquos Nachteil, dann wäre es nicht als ein einfacher Vertrag qualifizieren und würde wie ein komplexer Vertrag, weil Zahlungen behandelt werden Werden nicht unter Bezugnahme auf eine einzige feste Anzahl von Aktien des Basiswerts berechnet. 49 In ähnlicher Weise werden ldquoworst-ofrdquo-Basket-Noten (deren Rendite unter Bezugnahme auf die am schlechtesten ausgeführten Aktien in einem Korb berechnet wird) und Noten mit ldquodigitalrdquo-Renditen (deren Rendite im Verhältnis zum Kurs des Referenzstocks nicht reibungslos schwankt) behandelt Komplexe Verträge. Wie oben erwähnt, ist delta das Verhältnis der Veränderung des Marktwertes eines Derivats zu einer kleinen Änderung des Marktwertes der Anzahl der Aktien des Aktienwertes, auf den sich das Derivat bezieht. 50 Delta ist schwieriger oder unmöglich, für komplexe Kontrakte zu bestimmen, die je nach Wertentwicklung der zugrunde liegenden Wertpapiere unterschiedliche Aktien oder unterschiedliche Anteile der Aktien betreffen. Dementsprechend wird in den neuen Regelungen der wesentliche Äquivalenztest eingeführt, um zu ermitteln, welche komplexen Verträge nach § 871 (m) der Einbehaltung unterliegen. 51 Um die wesentliche Äquivalenzprüfung anzuwenden, erfordern die neuen Vorschriften, dass ein ldquosimple Vertrag benchmarkrdquo festgelegt werden. Der einfache Vertrag Benchmark ist ein einfacher Vertrag, der eng mit dem komplexen Vertrag vergleichbar ist, hat ein Delta von 0,80, Verweisungen auf die geltende zugrunde liegende Sicherheit durch den komplexen Vertrag referenziert und hat die gleiche Fälligkeit wie der komplexe Vertrag. 52 Die Beziehung zwischen der vereinfachten Kontrakt-Benchmark und den ihr zugrunde liegenden Aktien wird mit dem Verhältnis zwischen dem komplexen Vertrag und den Anteilen verglichen, die zur Absicherung gegen die Preisspanne des zugrunde liegenden Wertpapiers verwendet werden, die durch eine Preiserhöhung um einen Standard repräsentiert wird Abweichung und eine Abnahme des Preises um eine Standardabweichung. 53 Ist die proportionale Differenz zwischen der Wertveränderung des komplexen Kontrakts und der Wertveränderung seiner Absicherung innerhalb des Standardabweichungsbereichs gleich oder geringer als die entsprechende Änderung für die einfache Kontrakt-Benchmark und die ihr zugrunde liegenden Aktien, so ist der Komplex Vertrag verfolgt seine Absicherung genauer, als der einfache Benchmark-Vertrag seine Absicherung (dh die Aktien, die ihm zugrunde liegen) verfolgt. Da der einfache Benchmark-Kontrakt ein Delta von 0,80 hat und der komplexe Kontrakt einen größeren Zusammenhang mit seiner Absicherung hat, unterliegt der komplexe Kontrakt der Einbehaltung gemäß § 871 (m). 54 Der wesentliche Äquivalenztest war nicht Bestandteil des Verordnungsvorschlags 2013. Als Ergebnis erscheint der Test in Form von temporären und neuen vorgeschlagenen Regelungen, und die IRS hat um Kommentare über die Wirksamkeit von Testrsquos, Administrability und Anwendung auf Verträge mit mehreren Referenten angefordert. Wenn ein komplexer Vertrag auf mehr als neun Aktien verweist und der Vertragspartner zur Absicherung des komplexen Kontrakts ein börsengehandeltes Wertpapier (wie ein börsengehandeltes Sondervermögen) hält, das im Wesentlichen alle zugrunde liegenden Wertpapiere referenziert, kann die Kurzpartei behandeln Die börsengehandelte Sicherheit als Basiswert für die Zwecke der wesentlichen Äquivalenzprüfung. 55 Die neuen Verordnungen beschreiben nicht, wie eine wesentliche Äquivalenz zu prüfen ist, wenn ein komplexer Vertrag mehr als einen, aber weniger als 10 Aktien oder Referenzen mehr als neun Aktien referenziert, aber die Short-Partei keine börsengehandelte Sicherheit als Hedge hält. Stattdessen erlauben die neuen Regelungen lediglich, dass die Steuerpflichtigen die Grundsätze der wesentlichen Gleichwertigkeitsprüfung auf komplexe Verträge anwenden, die nicht ausdrücklich behandelt werden. 56 Kurze Parteien von Derivaten mit mehreren Referenzen könnten unterschiedliche Methoden zur Anwendung der Prinzipien des wesentlichen Äquivalenztests entwickeln. D. Dividendengleichwertdifferenzen Sobald ein Eigenkapitalderivat den Delta-Test oder den substanziellen Äquivalenztest erfüllt, unterliegen ldquodividendäquivalente Zahlungen unter dem Derivat dem Einbehalt. 1. Definition von ldquoPaymentrdquo Eine Zahlung für diese Zwecke umfasst jeden Bruttobetrag, der auf die Zahlung einer Dividende verweist und der dazu dient, jeden Nettobetrag, der an die oder aus der langfristigen Partei übertragen wird, zu berechnen, auch wenn die langfristige Partei eine Nettozahlung an den Short leistet Oder es wird kein Betrag gezahlt, weil der Nettobetrag Null ist. 57 Ein kurzer Vertragspartner, der nicht verpflichtet ist, Nettozahlungen an die lange Vertragspartei vorzunehmen, kann weiterhin Verrechnungsverpflichtungen haben, die er selbst finanzieren müsste, es sei denn, er verhandelt, um Entschädigungszahlungen von der langen Partei zu erhalten. Eines der umstrittensten Merkmale der neuen Regelungen ist die Beibehaltung der Regel aus dem 2013 vorgeschlagenen Regelwerk, dass eine Zahlung nicht nur eine tatsächliche Dividendenzahlung beinhaltet, sondern auch eine geschätzte Dividendenzahlung, die implizit bei der Berechnung eines oder mehrerer berücksichtigt wird Die Bedingungen der Transaktion, wie Zinssatz, Nominalbetrag oder Kaufpreis. 58 Effektiv bedeutet dies, dass alle Aktienderivate, die den Delta - Test oder die wesentliche Äquivalenz - und Referenzdividende, die US - Aktien bezahlen, unterliegen, auch dann, wenn sie nicht die Zahlung von Dividendenausschüttungen an die langfristige Partei vorsehen Lange Partei kein wirtschaftliches Risiko in Bezug auf die Höhe der künftigen Dividenden. Zum Beispiel wird davon ausgegangen, dass ein Vertrag mit einem Delta von 0,90 bietet einen Ausländer mit IBMrsquos oben und unten, aber nicht seine Dividenden. Nach den neuen Bestimmungen wird der Ausländer auf der Grundlage der tatsächlichen Dividenden, die von IBM gezahlt werden (oder auf der Grundlage geschätzter Dividenden, wenn der Kurzteilnehmer eine angemessene Schätzung bei der Emission festlegt), auch wenn der Ausländer nicht ist, Dividendenberechtigt. Der Vertrag sieht vor, dass der Ausländer eine Ersatzdividende (vorbehaltlich eines Brutto-Basisabzugs) erhält und dann die Dividende an seinen Gegenpartei (ohne Abzug oder sonstige Verrechnung mit dem Abzug) zurückzahlt. Dies gilt auch dann, wenn bis zur Beendigung des Vertrages keine Vergütung geleistet wird und der Ausländer nicht berechtigt ist, Beträge zu erhalten. Es ist leicht zu verstehen, warum die IRS und die Treasury-Abteilung diese Regel für kurzfristige Derivate enthalten. Eine Delta-One-Kursrendite, die nur sehr kurz vor dem Referenz-Aktienrsquos-Exdividendendatum ausgegeben wird, gewährt dem ausländischen Long-Teilnehmer das wirtschaftliche Dividendengleichgewicht, weil die Short-Party wenig Dividendenrisiko trägt (der Dividendenbetrag wurde deklariert Kaum ändern). 59 Die Regelung sieht jedoch möglicherweise vor, dass Beträge, auf die eine langfristige Partei nicht Anspruch hat, bei längerfristigen Verträgen und sogar kurzfristigen Optionen, die verfallen, unterliegt und daher einer rechtlichen Herausforderung unterliegen könnte. Es ist schwer vorstellbar, dass der Kongress beabsichtigte die gesetzliche Sprache des Abschnitts 871 (m), eine Steuer auf die Zahlungen einzureichen. § 871 (m) erhebt eine Steuer auf ldquopaymentsrdquo, die abhängig von oder unter Bezugnahme auf U. S.-Quelle Dividenden sind. 60 Es gibt keinen Vorschlag in der Satzung oder in der entsprechenden Gesetzgebungsgeschichte, dass der Kongress beabsichtigte das Wort ein ldquoimplicit dividendrdquo, die nicht wirtschaftlich von der langen Partei empfangen wird. Stellen Sie sich vor, wenn die IRS und das Finanzministerium eine Regulierung verfassten, die es für Ausländer hielt, Dividenden zu erhalten, die einer Einbehaltung unterliegen, wenn keine Dividenden tatsächlich gezahlt wurden und die Ausländer keine von einer Dividende vertretene Volkswirtschaft erhielten. 61 Im Übrigen verstößt die neue Regelung gegen eine breite Definition von ldquopaymentdquo möglicherweise gegen die Diskriminierungsbestimmungen vieler Einkommensteuerverträge, denen die Vereinigten Staaten angehören. Diese Bestimmungen verbieten generell den Vereinigten Staaten, den Bewohnern des anderen Unterzeichnerstaates eine lästigere Steuer aufzuerlegen, als sie den U. S.-Bürgern auferlegen. 62 Die Vereinigten Staaten besteuern keine US-Staatsanleihen auf implizite Dividenden in Bezug auf Preisrückführungsverträge. 63 Die neuen Regelungen enthalten eine Vermutung, die in gewissen Fällen das harte Ergebnis der impliziten Dividendenvorschrift mindert. Wird nach den neuen Regelungen der Dritte in der Angebots - oder Transaktionsdokumentation eine angemessene geschätzte Dividendenausschüttung angeben und die Longpartei keinen Anspruch auf eine ldquotrue uprdquo oder eine sonstige Aufwärtsanpassung für tatsächliche Dividenden haben, so wird die Shortpartei wie folgt behandelt Zahlung der geschätzten Beträge. 64 Die neuen Regelungen sehen insbesondere vor, dass eine angemessene Schätzung des Dividendenbetrags, wenn das zugrundeliegende Wertpapier keine Dividende zu zahlen hat, null sein kann. 65 So dürfte vermutlich eine Delta-One-Kursrendite nur auf Berkshire Hathaway tauschen (die historisch keine Dividenden gezahlt hat), die eine Dividendenvorausschätzung von Null vorsieht, nicht unterliegt, auch wenn Berkshire Hathaway während der Laufzeit des Jahres eine Dividende deklariert Die Swap, solange der Ausländer in der Tat keine Wirtschaft in Bezug auf die Dividende erhalten. Die Dividendenvorausschätzung gilt jedoch für die Festlegung des Betrags der Einbehaltung, auch wenn die tatsächlichen Dividendenzahlungen geringer ausfallen als der geschätzte Betrag. Sofern die Parteien des Derivats die Höhe der Dividende für Quellensteuerzwecke einschätzen, kann die ausländische langfristige Partei eine Dividende erhalten, die über der tatsächlich an dem Basiswert gezahlten Dividende liegt. 66 Ausländische langfristige Parteien, die in die Preisrendite eintreten, sollten nur Derivate verhandeln, die die Höhe des angemessenen geschätzten Dividendenbetrags zur Begrenzung ihrer potenziellen Verrechnungsverbindlichkeiten ausmachen. 2. Betrag der Einbehaltung Bei einfachen Verträgen beträgt der Betrag der Einbehaltung gemäß § 871 (m) 30 des Produkts aus drei Posten: (1) die Dividende pro Aktie (2) die Anzahl der Referenzaktien und (3) die Derivate Delta. 67 Die Dividende pro Aktie. If the short party specifies a reasonable estimated dividend in the relevant offering document or operative documents, and the long party is not entitled to a true up for actual dividends, then the amount of the per share dividend is the lesser of the estimate and the actual dividend. 68 If the derivative ldquotrues uprdquo or otherwise adjusts for the actual dividend, then the true-up payment (in addition to the estimated dividend) is added to the per share dividend amount. 69 In all other cases, the per share dividend is the actual dividend. 70 The number of reference shares. The number of reference shares is adjusted to take into account any ldquoleveragingrdquo provided by the derivative 71. For example, if a total return swap provides for 125 upside and downside with respect to 100 shares of stock, then the number of reference shares is 125. The derivativersquos delta. A derivativersquos delta is determined at initial issuance. 72 For complex contracts, the amount of the withholding is 30 of the product of two items: (1) the per share dividend amount (determined as described above) and (2) the amount of underlying stock that would fully hedge the contract at initial issuance. 73 E. Timing of Withholding As mentioned above, because dividend equivalent payments include gross amounts that reference the payment of a U. S.-source dividend, and either may not be payable to the long party, or may be offset or credited against amounts payable by the long party, the new regulations may impose withholding in excess of the amount due to the long party under the derivative. To limit the situations in which a short party has to withhold but lacks funds from which to withhold, the new regulations provide that withholding is not required until the later of two events: 74 A payment is made by either party, or the derivative is disposed of or terminates. A payment must actually be made to trigger withholding. An upfront or premium payment is not treated as a payment for this purpose. 75 Similarly, a payment does not occur if each party is required to make an equal periodic payment so that no net payment is made. However, a disposition of a derivative, including by settlement, offset, termination, expiration, lapse, or maturity is treated as a payment subject to withholding. 76 Under a rule of administrative convenience, if a derivative references a basket of more than 25 U. S. equity securities, then the short party is permitted to treat all dividends on the securities as paid on the last day of the calendar quarter.77 For example, suppose that a delta-one total return swap on a basket of 25 U. S. stocks requires the foreign long party to make monthly LIBOR-based payments. Under this rule, the short party can withhold at the end of each calendar quarter instead of each month.78 Short parties to basket-linked derivatives may find this rule helpful where the reference basket is not a ldquoqualified indexrdquo (as described below in Part III. H.1). The dividend equivalent amount is determined. The dividend equivalent amount generally is determined on the earlier of the dividend record date and the day immediately preceding the ex-dividend date.79 This rule still requires withholding agents to satisfy their withholding obligations from their own funds in a number of situations. For example, on the lapse of an option, a short party may be required to remit withholding to the IRS in excess of the premium it has received. Moreover, if a derivative is sold or assigned, it is unclear whether withholding responsibility falls on the short party (who may not know of the transfer), the transferee (who may not have sufficient information to determine the amount of withholding), or the long partyrsquos broker (who appears to be the most appropriate withholding agent in this scenario, but who the new regulations do not clearly designate as the withholding agent in this scenario). In any case, the withholding agent may not have funds from which to withhold, unless it has negotiated to receive the funds from the long party. Short parties have already required long parties to indemnify them in many master trading agreements so that they can remit the proper amount of withholding to the IRS. 80 F. Related Transactions 1. In General If a foreigner or a person related to the foreigner enters into or acquires two or more positions that would have been subject to withholding under section 871(m) if they were a single derivative and are entered into ldquoin connection withrdquo each other (whether or not they are entered into simultaneously or with the same counterparty), then the positions are combined and are subject to tax under section 871(m). 81 For example, if a foreigner enters into an equity swap with a delta of less than 0.80 and, in connection with entering into the swap, enters into another derivative so that the combined delta of the two derivatives is 0.80 or more, the foreigner will be subject to withholding under section 871(m) on the two derivatives. Once a transaction becomes subject to withholding under this rule, it remains subject to withholding, even if the foreigner terminates some of the related positions and continues to hold only positions with a combined delta of less than 0.80. 82 By contrast, if a foreigner acquires a single derivative with a delta of 0.80 or more, and then significantly modifies the derivative so that the delta of the modified derivative is less than 0.80, then the modified derivative will not be subject to withholding. 2. ldquoIn Connection Withrdquo The regulations do not define the ldquoin connection withrdquo standard. However, the new regulations provide brokers that act as short parties with two helpful presumptions that apply for purposes of determining their withholding obligations. First, a short-party broker may presume that transactions are not entered into in connection with each other if the long party holds the transactions in separate accounts, so long as the broker does not have actual knowledge that the long party used the separate accounts to avoid section 871(m) or that the transactions were entered into in connection with each other. 82 Second, a short-party broker may presume that transactions entered into at least two business days apart are not entered into in connection with each other, so long as the broker does not have actual knowledge that the transactions were entered into in connection with each other. 84 Short parties that are brokers and enter into transactions that do not satisfy the conditions for these presumptions are required to exercise ldquoreasonable diligencerdquo to determine whether the transactions were entered into in connection with each other. 85 These presumptions do not apply to the long party. 86 Accordingly, if the presumptions apply, the long party may owe tax that is not withheld by the short party. However, the IRS will presume that a long party did not enter into two or more transactions in connection with each other if the long party properly reflected those transactions on separate trading books, or if the long party entered into the transactions at least two business days apart. 87 The IRS may rebut either presumption with facts and circumstances showing that the transactions were entered into in connection with each other, and will presume that a long party did enter into the transactions in connection with each other if the transactions were entered into on the same trading book within one business day of each other. 88 The IRS will treat all transactions as entered into at 4:00 P. M. 89 G. Partnership-Linked Derivatives The new regulations ldquolook throughrdquo a partnership to equity derivatives held by the partnership if the partnership is a ldquocovered partnership. rdquo 90 A covered partnership is a partnership that is a securities dealer or securities trader, has significant investments in securities, or directly or indirectly holds an interest in a lower-tier partnership that is a covered partnership. 91 A partnership has significant investments in securities if: At least 25 of the partnershiprsquos assets consist of U. S. stock or U. S. equity derivatives or The partnership holds at least 25 million of U. S. stock and U. S. equity derivatives. 92 For purposes of this test, the value of a partnershiprsquos assets is tested on the last day of the taxable year immediately preceding the issuance of the partnership-linked derivative, unless either party actually knows that a subsequent transaction has caused the partnership to cross either of the thresholds. 93 In addition, the value of a swap, futures contract, forward contract option, or ldquosimilarrdquo contract held by the partnership is deemed to be the contractrsquos notional amount. The 2013 proposed regulations would have looked through all partnerships if U. S. stock and U. S. equity derivatives represented more than 10 of their value. However, we suspect that the relaxation of this rule will have limited use. Derivatives with deltas of greater than 0.80 with respect to non-publicly traded partnership interests raise ownership issues. Asset management companies that are publicly traded partnerships (such as AllianceBernstein Holding L. P. Kohlberg Kravis Roberts amp Co. L. P. The Blackstone Group L. P. and Oaktree Capital Group, LLC) will be looked through because they hold interests in lower-tier partnerships (such as hedge funds or private equity funds) that are covered partnerships because they have significant investments in securities. Publicly traded natural energy partnerships may not be treated as covered partnerships, but likely also would not have been covered partnerships under the 2013 proposed regulations. When the partnership look-through rule does apply, it will be very difficult for short parties to administer. A partnership discloses an investorrsquos allocable share of U. S.-source dividends on Schedule K-1. The partnership is not required to provide Schedule K-1 to investors until the due date for filing the partnershiprsquos tax return, which may be later than the date that payments are required to be made on a derivative that references the partnership. Moreover, Schedule K-1 does not disclose the amount of dividend equivalent payments that the partnership received under U. S. equity derivatives. Accordingly, short parties may avoid entering into derivatives that reference partnership interests, feel compelled to over-withhold on derivatives that reference partnerships, or demand indemnification for any liability they incur for under-withholding. H. Exceptions from Withholding 1. Qualified Indices a. In General The new regulations provide an exemption from U. S. withholding tax under section 871(m) for dividend equivalent payments made with respect to a ldquoqualified index. rdquo 94 In general, a qualified index is a passive, diversified index of publicly traded securities that is widely used by market participants. 95 The two types of qualifying indices are broad-based indices and non-U. S. indices, each as described below. The new regulations determine whether an index is a qualified index as of the first business day of the calendar year in which the transaction is issued. 96 Thus, if a derivative with respect to an index is issued on June 30, the index is tested as of January 1, even if the index is no longer a qualified index on June 30. However, if a principal purpose of the transaction is to use this rule avoid section 871(m), the anti-abuse rule described in Part III. K. would disqualify the index. B. Broad-Based Index The first type of qualified index is an index that, at the time the derivative is entered into or acquired by the foreigner: 97 References at least 25 securities (whether or not the securities are U. S. stock) References only long positions, other than short positions with respect to the entire index (such as caps or floors) and short positions that represent no more than 5 of the aggregate value of the indexrsquos long positions Does not contain any one U. S. stock that represents more than 15 of its weighting, or any collection of five or fewer U. S. stocks that together represent more than 40 of its weighting Is modified or rebalanced only according to publicly stated, predefined criteria (which may require interpretation by the sponsor) Did not provide a dividend yield in the immediately preceding calendar year from U. S. stock that exceeded 150 of the annual dividend yield reported on the SampP 500 index for that year and Is referenced by futures or option contracts that trade on either (1) a national securities exchange that is registered with the Securities and Exchange Commission or a domestic board of trade that is designated as a contract market by the Commodity Futures Trading Commission, or (2) a foreign exchange or board of trade that the IRS has determined is a ldquoqualified board of traderdquo under section 1256, 98 or that has an effective ldquono actionrdquo letter from the CFTC permitting direct access from the United States, if U. S. stock comprises less than 50 of its weighting and it otherwise meets the definition of a qualified index. This exemption clearly was intended to permit a foreigner to hold a total return swap that references the SampP 500 index without being subject to withholding tax. However, some broad-based indices are referenced by exchange-traded funds, but not by exchange-traded futures or option contracts. 99 These indices would not be qualified indices. It is unclear why the regulations exempt an index-linked derivative from withholding tax only if the index is referenced by exchange-traded futures or option contracts, and not if the index is referenced by exchange-traded funds. C. Nicht-U. S. Index An index also is a qualified index if U. S. stocks represent no more than 10 of its weighting. 100 Many global indices are too heavily weighted in U. S. reference stocks to satisfy this test, and therefore would have to satisfy the broad-based test to be qualified indices. However, many global indices will not satisfy the broad-based test. For example, the MSCI World Index is traded on Eurex Deutschland (which is a qualified board of trade), but U. S. stock consistently represents more than 50 of its weighting. 101 There is no clear policy rationale for excluding the MSCI World index from the definition of ldquoqualified index. rdquo 2. Due Bills A purchase of publicly traded stock typically is not entered into the companyrsquos books for three business days. To ensure that the proper investors receive the companyrsquos dividends, stock exchanges typically set a stockrsquos ex-dividend date (which is the date on and after which the stock no longer trades with its dividend) two business days before the record date (which is the date on which the company checks its books to see who is entitled to the dividend). This way, only investors that purchased stock before the ex-dividend date will receive a dividend because only those investors will have been entered into the companyrsquos books by the record date. However, because stock prices adjust on an ex-dividend date to account for the dividend, a large special dividend could cause the price of a stock to plummet before the special dividend is paid, which could inappropriately trigger margin calls. To avoid this, for special dividends of at least 25 of a companyrsquos stock price, stock exchanges typically set the ex-dividend date after the record date. Then, to ensure that the proper investors still receive the dividend, stock exchanges require stock that is purchased after the record date but before the ex-dividend date to trade with a ldquodue billrdquo attached. The dividend first is paid to the shareholders of record and then, on the due bill settlement date (which typically occurs two days after the ex-dividend date), the amount of the dividend is withdrawn from their accounts and paid over to the due bill holders. Even though due bill payments are economically identical to dividend payments, the tax law does not treat them as dividends. 102 From a pure policy perspective, it would seem appropriate to treat due bill payments as dividend equivalent payments. However, the new regulations generally exempt due bill payments of the type described above from withholding, presumably out of concern that requiring withholding on due bills could adversely affect the orderly functioning of the markets. 103 3. MampA Transactions The new regulations exempt dividend equivalent payments from withholding if they are made to one or more long parties that are obligated to acquire more than 50 of the value of the underlying corporation. 104 This exception is far narrower than it should be. Suppose that a foreign acquirer agrees to purchase 20 of the outstanding stock of a domestic target and that, pursuant to the plan of acquisition, the target agrees to pay a pre-closing dividend to its current shareholders and to reduce the purchase price by the amount of the dividend. Under the new regulations, the stock purchase agreement would be a delta-one derivative, and the foreign acquirer would be deemed to receive a substitute dividend payment with respect to which the seller would be obligated to withhold. In the context of an acquisition, this is the wrong result. The transaction is better viewed as a purchase price adjustment than as a dividend equivalent payment, and does not give rise to any obvious tax avoidance concerns. 105 To avoid this trap for the unwary, the target would have to pay the dividend to the seller before the stock purchase agreement is signed, or after the stock is sold. However, each of these potential solutions may present commercial issues and could be subject to the anti-abuse rule described in Part III. K. 4. Other Exceptions The new regulations contain the following additional exceptions from withholding: Section 305 Dividends. Under section 305 of the Code, a change to the conversion price or conversion ratio of a convertible debt instrument held by a foreigner may be treated as a dividend and subject to withholding. To avoid multiple withholdings on the same dividends, the new regulations reduce the withholding under section 871(m) by any amount treated as a dividend under section 305. 106 Life Insurance and Annuities. Life insurance, endowment, and annuity contracts may include payments that are determined by reference to U. S. dividends (e. g. with respect to variable life insurance). However, under current law, foreigners generally are subject to withholding on payments and withdrawals from a life insurance, endowment, or annuity contract issued by a domestic insurance company. The IRS and the Treasury Department concluded that the taxation of these contracts issued by domestic insurance companies is adequately addressed under existing law and that there is no section 871(m) withholding with respect to these contracts. 107 The IRS and the Treasury Department continue to consider whether section 871(m) should apply to foreign life insurance, endowment, and annuity contracts. The new regulations provide that, until further guidance is issued, no withholding under section 871(m) is imposed on these contracts issued by a foreign corporation that is predominately engaged in an insurance business and would be taxable as an insurance company if it were a domestic corporation. 108 Employee compensation. The new regulations provide that equity-based compensation, such as restricted stock, is not subject to withholding under section 871(m). 109 The grant of equity-based compensation may be subject to withholding as wages. In addition, after restricted stock vests, a foreign holder will be subject to withholding on actual dividends paid on the stock. I. Reporting by Brokers and Dealers If only one party to a derivative is a broker or dealer, then the broker or dealer is required to exercise reasonable diligence to determine whether payments under the derivative are subject to withholding under Section 871(m), 110 and must provide the other parties (including any agents or intermediaries) with the timing and amount of any dividend equivalent payments, the derivativersquos delta, the amount of any tax withheld, and any other information necessary to apply the new regulations within 10 business days after the parties request the information. In all other cases, the short party must determine and provide this information. 111 Accordingly, under the new regulations, brokers, dealers, and other short parties are required to determine and report whether a derivative is a simple contract or a complex contract, its delta or substantial equivalence, whether any reference index is a qualified index, the amount of any dividend equivalent payment, and the timing and amount of any withholding. Many structured notes and other derivatives are held through a depository (such as the Depository Trust amp Clearing Corporation or its affiliates), and customers purchase the derivatives through brokers that face the depository. The ultimate customers are the long parties for tax purposes, but the issuer will not know the identities of these customers. To comply with the new regulations, issuers likely will have to set up call centers or websites to notify the ultimate customers whether their derivatives are subject to withholding. J. ldquoCascadingrdquo Withholding The new regulations may result in multiple withholdings on the same stream of dividends. For example, if a foreigner holds U. S. stock and enters into a short forward contract with respect to the stock with another foreigner, it generally will be subject to withholding on dividends paid on the stock, and will have to withhold on dividend equivalent payments under the forward contract. The withholding tax on the dividend equivalent payments would, in effect, be a second withholding tax with respect to the dividends. Certain foreign financial institutions and foreign clearing houses can receive U. S.-source dividends and dividend equivalent payments without being subject to withholding tax if they certify to the withholding agent that they are receiving the payments as custodians (and not as beneficial owners) and have entered into a ldquoqualified intermediaryrdquo agreement with the IRS under which they have agreed to assume primary withholding responsibility with respect to the payments. However, dealers often cannot act as qualified intermediaries with respect to a dividend or dividend equivalent payment because they receive the payment as beneficial owners (for example, as part of a dynamic hedge that offsets one or more transactions to which the dealer is a short party). The new regulations mitigate cascading withholding by expanding the qualified intermediary regime to include ldquoqualified derivatives dealers. rdquo 112 A qualified derivatives dealer is a qualified intermediary that is either: A securities dealer that is regulated as a dealer in the jurisdiction in which it was organized or operates or A bank that is regulated as a bank in the jurisdiction in which it was organized or operates (or a wholly owned affiliate of such a bank) that issues U. S. equity derivatives to customers and receives dividends or dividend equivalent payments on its hedges of these derivatives. 113 Under the new regulations, a qualified derivatives dealer would not be subject to withholding on dividends or dividend equivalent payments if it: Certifies that it is acting as a qualified derivatives dealer Agrees to assume primary withholding and reporting responsibilities with respect to the payments, and to determine whether payments it makes are dividend equivalent payments Agrees to remain liable for tax on any dividends and dividend equivalents it receives to the extent that it does not make offsetting payments as a short party to another transaction that references the same stock and Complies with certain compliance review procedures. 114 The qualified derivatives dealer regime was not part of the 2013 proposed regulations on which the new regulations are based, so the IRS has introduced it in the form of temporary and new proposed regulations. The preamble to the new regulations provides that the IRS intends to revise its current form of qualified intermediary agreement before 2017 to reflect the qualified derivatives dealer regime. It is likely that virtually all foreign securities dealers, foreign banks, and affiliates of foreign banks that issue U. S. equity derivatives would become qualified derivatives dealers in order to eliminate withholding on their hedges. K. Anti-Abuse Rule The new regulations contain an anti-abuse rule that permits the IRS to subject any transaction to withholding if the transaction was entered into with a principal purpose of avoiding the regulations. 115 The anti-abuse rule grants extraordinarily broad discretion to the IRS. A purpose may be a principal purpose even though other purposes outweigh it. Thus, notwithstanding any contrary provision in the new regulations, the IRS may adjust the delta of a transaction, change the number of reference shares, adjust an estimated dividend amount, change the maturity, adjust the timing of payments, treat a transaction that references a partnership interest as referencing the assets of the partnership, and combine, separate or disregard transactions, or otherwise depart from the new regulations as necessary to determine whether the transaction includes a dividend equivalent payment. For example, assume that a U. S. broker and a foreigner enter into a ldquodividend-strippingrdquo partnership that holds a static pool of publicly traded U. S. stocks and allocates all dividends to the U. S. broker and all capital gains and losses to the foreigner. The purpose of the partnership is to provide the foreigner with price return only exposure to the stocks. The partnership would not be subject to the partnership look-through rule. However, under the anti-abuse rule, the IRS could look through the partnership and impose withholding on the foreignerrsquos partnership interest as if the foreigner had entered into a price return only swap with respect to the partnershiprsquos stocks. 1 Treasury Decision 9734 (September 17, 2015). All references to section numbers are to the Internal Revenue Code of 1986, as amended (the ldquoCoderdquo), or to Treasury regulations promulgated thereunder. 24 Treasury regulations section 1.871-15(r)(3). 25 See section 871(a). Income tax treaties may reduce the withholding rate. In addition, U. S.-source dividends are not subject to withholding if the dividends are effectively connected to the foreignerrsquos U. S. trade or business. In this case, the dividends are instead subject to U. S. federal net income tax. See sections 881(a) 882. 26 See Treasury regulations section 1.863-7(b)(1) (source of swap income generally determined by reference to the residence of the recipient) Treasury regulations section 1.1441-4(a)(3)(1) (no withholding on swaps) Treasury regulations section 1.1441-2(b)(2)(i) (gains from the sale of property, including option premium and gains from the settlement of a forward contract, are not ldquofixed or determinable annual or periodical incomerdquo subject to withholding). 27 See Staff, U. S. Senate Permanent Subcommittee on Investigations, ldquoDividend Tax Abuse: How Offshore Entities Dodge Taxes on U. S. Stock Dividendsrdquo (Sep. 11, 2008), available at hsgac. senate. govimomediadoc091108DividendTaxAbuse. pdfattempt2 . 28 Section 871(m)(3). In addition, under section 871(m)(2)(A), any substitute dividend paid to a foreigner under a securities loan or sale-repurchase transaction is subject to withholding. 29 Section 871(m)(3)(B). 30 Treasury regulations section 1.871-15(r).